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人文社科 法律 法的理論
 
 
 
 
法律的道路(漢英對照)
 作  者: (美)奧利弗•溫德爾•霍姆斯
 出版單位: 中國法制
 出版日期: 2018.04
 進貨日期: 2018/7/28
 ISBN: 9787509392331
 開  本: 32 開    
 定  價: 218
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編輯推薦:

法律史上偉大的演講
全新譯本
中英文對照


內容簡介:

穿越時空,聆聽一百年前霍姆斯大法官的演講。霍姆斯的論文《The Path of the Law》首次發表於1898年,是現代美國法律理論的精華作品,這篇不朽的演講開創了美國實用主義法學,是美國引證率最高的法學作品。霍姆斯的演講至今影響仍然很大,是法學院學生的必讀經典名作。在這篇演講中,霍姆斯詳細分析了他和法律形式主義的根本分歧,通過“法律是什麼”“法律與道德”“邏輯的謬誤”
“法律與歷史”“法理學問題”五個方面的論述為現代美國主流的法律思想奠定了基礎。他是法律現實主義思想的主要淵源,他堅持的法律和法律分析的實踐的進路引領後來的現實主義者把注意力集中在法律和法律程式的實用主義和經驗的層面。


作者簡介:

奧利弗·溫德爾·霍姆斯(1841年-1935年), 美國實用主義法學、社會法學和現實主義法學的創始人和奠基人。
霍姆斯出生於美國馬薩諸塞州波士頓。1861年南北戰爭開始,霍姆斯加入聯邦軍參加內戰。1864年重返哈佛大學法學院學習。1866取得律師執業資格,成為一名執業律師。1870年,霍姆斯受聘哈佛大學憲法學講師。1880年至1881年,應邀在洛厄爾學院講授“普通法”課程,後來整理成他的另一部代表作《普通法》並於1881年出版。1882年,霍姆斯成為哈佛大學法學院教授。1897年,霍姆斯在波士頓大學法學院


圖書目錄:

法律的道路 / 001
第一部分 法律是什麼 / 003
第二部分 法律與道德 / 011
第三部分 邏輯的謬誤 / 033
第四部分 法律與歷史 / 047
第五部分 法理學問題 / 073
注釋 / 091
《法律的道路》導讀 / 167


章節試讀:

第一部分 法律是什麼
在研習法律的道路上,我們並非在追尋神秘莫測的玄妙理論,而是行走於眾所周知的職業道路。我們所要研究的不外乎兩個方面的技能:要麼幫人們做好準備,應對訴訟;要麼為人們答疑解惑,避免訴訟。為什麼法律能成為一種職業?又為什麼人們需要聘請律師為其出庭應訴或者提供法律諮詢?這是因為,在我們所處的社會中,法官被賦予公權力去處理特定的案件,而法官所作出的判決和裁定,在必要的時候,會依靠國家公權力去強制執行。人們需要知曉,這種比他們強大的力量會在何種情形下來臨,又在何種程度上成為他們必須要面對的危險。因而,研究何時應對風險保持警惕就成為了一種職業。如此,研習法律的目的就在於預見,即預見公權力將通過法庭作出什麼反應。
研習法律所依據的資料是浩如煙海的英美判例彙編(reports)、學術著作和成文立法。這些資料可以一直回溯到六百年前,而且如今每年還在數以百計地增加。這些神秘的書卷(sibylline leaves)彙集了眾多法律規則(prophecies),這些可預見性法律規則預示著曾經那些案件中的法律風險。它們有一個甚為貼切的稱法——法律的神諭(the oracles of the law)。法律之路上的每一次新的求索,最重要的意義就在於使這些法律規則更加精確,並進一步將法律規則歸納整理成法學體系;甚至可以說,這幾乎就是法律求索的全部意義。這是一個什麼樣的過程呢?當事人的陳述包含了戲劇性因素,而律師對案件的陳述則排除了這些戲劇性因素,只保留具有法律意義的事實,這些事實對案件具有決定性作用並且能夠被抽象的法學理論所涵攝。為什麼律師不會去關注當事人在簽訂合同時所戴的白帽子,而魁可麗夫人(Mrs Quickly)肯定會更多地注意鍍金高腳杯和海煤爐火?原因在於,律師會預見到公權力將以同樣的方式運行,與他的當事人戴什麼帽子毫無關係。正是為了使法律預言變得更加容易記憶和理解,才將過去司法裁判中的學說意見歸納成一般性的理論命題並編入教科書,或者通過立法的形式上升為普遍規則。法學理論所研究的基本權利和義務不外乎是具有預見性的法律規則。混淆法律觀念與道德觀念(對此,我一會兒還會談到)的後果之一就是,很可能造成本末倒置(get the cart before the horse),認為權利或者義務可以與應受懲罰的違法後果相分離並獨立存在。然而,正如我試圖說明的,一項所謂的法律義務不外乎就是一項可預見性規則,即如果某人作或不作某項特定行為,則將會受到來自法院這樣或那樣的制裁。法律權利亦是如此。



法律規則如果被歸納和簡化為一個體系,其數量就顯得沒有那麼龐大了。一套體系化法律規則的規模是有限的,能讓人們在合理的時間內掌握。如果還要對日益增加判例彙編產生畏懼,那不就是杞人憂天了?通過一代人的努力,一個特定法域內的判例彙編差不多能夠遍及整個法律體系,而且是以當今的觀點對法律進行重述。即使以前的法律重述全書被焚毀了,我們仍然能夠通過判例彙編重新構建起一部法律大全。對早期判例彙編的利用主要是針對其史料價值,我在演講結束前還會討論運用早期判例彙編的問題。
如果可能的話,我願意致力於闡釋出研習法律的若干基本原則,這堜瓵蛌漯k律包含了法學理論(dogma)和系統化的預見性規則;這些闡釋出來的基本原則可以作為人們處理個人事務中的預見工具;同時,以這些基本原則為基礎,可以揭示出我們目前的法律尚未涵蓋的理想目標。

 
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